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物权法对担保法的修正与发展
www.cslawyer.com.cn 08-08-05 17:38:25  【关闭

《中华人民共和国物权法》已经第十届全国人民代表大会第五次会议通过,并将于07年10月1日开始施行。通观《物权法》,笔者发现有不少规定对目前实施的法律作出了一定修改,特别是《物权法》中对担保物权的规定,更是极大丰富并发展了1995年10月1日施行的《中华人民共和国担保法》的内容。笔者结合多年来处理金融担保方面事务的经验,通过对《物权法》和《担保法》对比,总结出两部法律之间的一些区别,这对《物权法》实施后的法律适用具有一定的意义,希望能为读者在今后的相关事务中提供一定的帮助。本文不在与对立法意图的分析,只是对两部法律的不同之处做了简要列举,因笔者能力有限,文中难免会有不妥,还望读者能不吝指出。

一、 物权法注意区分了物权与债权的效力

相对于《担保法》,《物权法》注意区分了物权与债权的效力,明确规定了物权变动与否不影响作为基础关系的合同的效力,即对合同效力与物权的效力做了区别;而《担保法》未能对此作很好的区分,按担保法规定,债权合同有可能会因物权变动未生效而导致无效,这样无法很好的保护债权人的利益。如在某一房屋抵押(买卖)关系中,双方签订合同后办理登记前,抵押人(出卖人)反悔不予办理登记,在此情况下,按担保法或合同法规定,因合同不生效,债权人只能请求抵押人(出卖人)承担缔约过失的责任;而《物权法》经过修正,为债权人可要求义务人承担继续履行的违约责任即办理抵押(所有权变更)登记提供了依据,有利于避免在借贷、买卖关系中的欺诈行为。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第14条、第15条

 

第十四条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭,依照法律规定应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力。

第十五条 当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。

《中华人民共和国担保法》第41条

第四十一条 当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的,应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。

二、 缩小了物权变动登记生效主义的使用范围

在我国,按传统的观点,对于不动产或价值较大的动产(如车辆),需要到有关部门办理登记手续后才能产生物权变动的效力,此即物权变动的登记生效主义。而《物权法》明确将物权变动登记生效主义的适用限定在了不动产上;而对于包括车辆等大价值在内的动产物权的变更,只需交付即可,只是未经登记,物权的变动不得对抗善意第三人。《物权法》的这一新突破也对其它领域的法律关系产生了一定影响,如在侵权领域中,对于车辆等动产的变更若需登记才发生物权变动效力,因此,在出卖人向买受人交付车辆后办理变更登记前因使用车辆造成的侵权纠纷,在《物权法》生效前,在此情况下物权未发生变动,因而买受人仍因是所有权人而与车辆使用人共同对受害者承担责任;而按物权法对车辆仅需交付就发生物权变动的规定,因车辆已合法转移,这时车辆所有者与使用者归于一人,受害人也仅能请求买受人承担侵权的损害赔偿责任。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第6条、第24条

第六条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。

第二十四条 船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。

三、 物权法增加了物权变动的原因

按传统的物权理论,物权变动的原因为动产的交付与不动产的登记。而物权法在第28条至31条则对因法院等有权机关的生效法律文书等情形也可导致物权变动作出了规定。如法院的以物抵债裁定可导致物权的变动。在此情况下需注意的是,在法院以物抵债裁定生效后财产变更登记或交付前债务人处分财产的,在第三人为善意的情况下,第三人仍可依善意取得制度取得财产的相关物权,这看似新增物权变动的原因实际意义不大,但在债务人破产案件中新增的物权变动原因则会对相关当事人的权益产生重大影响。如债务人的财产被法院裁定以物抵债后尚未交付、登记前债务人破产,已裁定以物抵债的财产是否作为破产财产在实践中存有重的争议,而依《物权法》规定,在此情况下以物抵债财产显然不属于破产财产,其财产权益应归于以物抵债裁定中确定的权利人,《物权法》的规定使权利人的利益受到保护的同时也有利于维护法院裁定的权威。

在这里还需注意另外一个问题,即权利人依法院所作出的以物抵债裁定书取得物权,在没有办理抵债资产过户登记的情况下,能否再次变更物权的问题,《物权法》第31条给出了否定的答案。因此,即使有生效的以物抵债民事裁定书,权利人也应积极按要求履行物权变更手续,这样才能有效保护自己的利益并避免纠纷。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第28条至第31条,第106条

第二十八条 因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。
第二十九条 因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。
  第三十条 因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。
  第三十一条 依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。

四、 主合同无效时担保合同的效力问题

因担保合同是基于主债权债务合同而产生,除法律另有规定外(如因最高额抵押合同的相对独立性,物权法规定了其中一笔债权债务的效力对抵押合同不产生影响),主债权债务合同无效,担保合同也就失去了存在的基础。但《担保法》第五条赋予了当事人对担保合同的有效性作出约定的权利,即当事人可约定主合同无效时担保合同依然有效,实践中债权人通常也会要求担保人在担保合同中作出如此约定。那么,即使不存在主债权债务,担保人也要承担担保责任,这不但对担保人不公平,而且还可能导致欺诈和权利的滥用。《物权法》对此进行了修正,规定了主合同无效担保合同依然有效的情况仅限于法律的规定,债权人不得以合同约定为由在主和同无效的情况下仍要求担保人承担担保责任,即使担保人有过错,也只是承担相当的普通民事责任。这是作为借款人通常是银行的债权人今后在放贷过程中所需注意的。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第172条

第一百七十二条 设立担保物权,应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效,担保合同无效,但法律另有规定的除外。
  担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

《中华人民共和国担保法》第5条

第五条 担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。

  担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

五、 担保责任的承担与向债务人追偿的问题

在既有保证又有物的担保的情况下,担保责任如何承担及担保人承担责任后向债务人追偿的问题上,《担保法》与《物权法》作出了不同规定。在债务人自行提供物的担保的情况下,两部法律并无区别,都是要求债权人应先就债务人提供的担保物实现债权,这有利于简化法律关系并维护保证人的合法权益。但在物的担保为第三人提供的前提下,《担保法》与《物权法》作出了不同规定,按《担保法》规定,在此情况下,债权人是对担保物以外的债权承担责任,债权人只能就处分担保物仍不能受偿的情况下才能向保证人主张权利;而《物权法》却赋予了债权人自由选择担保人承担责任的权利(当然,担保法司法解释第38条已对担保法28条作出了与物权法规定相一致的修正)。

而对承担了担保责任的担保人如何行驶追偿权的问题上,《担保法》及其司法解释却与《物权法》作出了不同的规定。按前者的规定,承担了担保责任的担保人可向债务人追偿,也可以要求其它担保人清偿其应当分担的份额;与此相对,《物权法》却规定承担了担保责任的担保人,只能向债务人进行追偿,排除了向其它担保人追偿的权利。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第176条

第一百七十六条 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。

《中华人民共和国担保法》第28条

第二十八条 同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。

  债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第38条

第三十八条 同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的,债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿,也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。

 …………

六、 关于抵押人转让抵押物的规定

按《担保法》第49条规定,抵押期间抵押人转让已办理抵押登记的抵押物的,只要告知买受人与抵押权人抵押情况,抵押物的所有权就发生转移;担保法司法解释第69条甚至免除了抵押人的通知义务,只是保留了抵押权人的抵押权。按担保法及其司法解释的规定,转让抵押物只需抵押人与买受人的合意即可,办理抵押物所有权转移手续时登记机关也不会征询抵押权人的意见。而《物权法》明确规定,抵押期间抵押人转让抵押物的必须经抵押权人同意,或者抵押权人的债权得到提前清偿,因此即使抵押人与买受人签订了转让合同,在没有债权人同意的情况下有关登记机关也不会为之办理物权变更手续。《物权法》的这一新规定对包括行政机关登记制度在内的物权变动关系中都产生了一定影响。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第191条

第一百九十一条 抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

《中华人民共和国担保法》第49条

第四十九条 抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效。

  转让抵押物的价款明显低于其价值的,抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保;抵押人不提供的,不得转让抵押物。

  抵押人转让抵押物所得的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分,归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第67条

第六十七条 抵押权存续期间,抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的,如果抵押物已经登记的,抵押权人仍可以行使抵押权;取得抵押物所有权的受让人,可以代替债务人清偿其全部债务,使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。

  如果抵押物未经登记的,抵押权不得对抗受让人,因此给抵押权人造成损失的,由抵押人承担赔偿责任。

一、 抵押权受偿顺序的问题

在同一财产上设定两个以上的抵押权的情况下,关于抵押权的清偿顺序,在办理了抵押登记的情况下,《担保法》与《物权法》的规定相同,即对于已登记的抵押权,按登记的先后顺序清偿,顺序相同的,按比例清偿;已登记的抵押权当然优先于未登记的受偿。而对于抵押权未登记的,《担保法》与《物权法》作出了不同的规定:《担保法》第54条规定,抵押物未登记的,按抵押合同生效的先后顺序清偿,顺序相同的,按债权比例清偿;而《物权法》对此却统一规定为抵押权未登记的,按债权比例清偿,而不论未登记的抵押权成立的时间。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第199条

第一百九十九条 同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:
  (一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;
  (二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;
  (三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。

《中华人民共和国担保法》第54条

第五十四条 同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:

  (一)抵押合同以登记生效的,按照抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;

  (二)抵押合同自签订之日起生效的,该抵押物已登记的,按照本条第(一)项规定清偿;未登记的,按照合同生效时间的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

八、抵押权的存续期间

这里所说的抵押权存续期间,是指抵押人以其抵押物对担保债权承担责任的期间。担保法司法解释规定,担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后,担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的,人民法院应当予以支持,这意味着即使主债务人因时效而免责时,物权担保人仍需承担担保责任,这是对债权人进行保护的一个条款。而《物权法》在平衡各方利益后修正了担保法司法解释的条款,《物权法》第202条规定,抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权,诉讼时效内未行使的,人民法院不予保护。因此,抵押人权人因密切关注物权法的这一变化,及时保全自己的权利。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第202条

第二百零二条 抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第67条

第十二条 当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间,对担保物权的存续不具有法律约束力。

  担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后,担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的,人民法院应当予以支持。

九、 股权质押的登记机关

以证券登记结算机构登记的股权(如上市公司股权、公开发现股份的公司股权等)出质的,《担保法》与《物权法》规定相同,即质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立。而以其它股权(如有限责任公司股权等)出质的,《担保法》规定质权自股份出质记载于股东名册之日起生效;而按《物权法》规定,则需要至工商行政管理部门办理出质登记时质权设立。这是《物权法》考虑到增强担保物权的公示效果而作出的规定。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第226条

  第二百二十六条 以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。
  基金份额、股权出质后,不得转让,但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款,应当向质权人提前清偿债务或者提存。

《中华人民共和国担保法》第78条

第七十八条 以依法可以转让的股票出质的,出质人与质权人应当订立书面合同,并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。

  股票出质后,不得转让,但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。

  以有限责任公司的股份出质的,适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。

十、物权法放宽留置权设立的条件

按《担保法》规定,设立留置权一般仅限于在保管合同、运输合同、加工承揽合同中债务人不履行义务的情况下;且按《担保法》体现的原则,债权人对动产行使留置权,应与债权属于同一法律关系;对于当事人约定的债权人留置财产后债务人履行义务的期间,《担保法》也作出了约定履行债务期间不少于两个月的规定。显然,《担保法》对留置权的设立采取了较多的限制。

而随着经济的发展,《物权法》已扩大了留置权的适用范围,并不对留置权的设立做过多的干预,除非是法律规定或当事人约定对特定动产不得行使留置权;同时,对于企业之间的留置,留置财产与债权并不一定属于同一法律关系;对当事人约定的留置财产后债务人履行债务的期间,《物权法》也没有了限制。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第230条、第231条、第232条、第236条

第二百三十条 债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。
  前款规定的债权人为留置权人,占有的动产为留置财产。
  第二百三十一条 债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。
  第二百三十二条 法律规定或者当事人约定不得留置的动产,不得留置。

第二百三十六条 留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间;没有约定或者约定不明确的,留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间,但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的,留置权人可以与债务人协议以留置财产折价,也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。
  留置财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。

《中华人民共和国担保法》第82条、第84条、第87条

第八十二条 本法所称留置,是指依照本法第八十四条的规定,债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照本法规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

第八十四条 因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。

  法律规定可以留置的其他合同,适用前款规定。

  当事人可以在合同中约定不得留置的物。

 第八十七条 债权人与债务人应当在合同中约定,债权人留置财产后,债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的,债权人留置债务人财产后,应当确定两个月以上的期限,通知债务人在该期限内履行债务。

  …………

十一、物权法的效力与生效时间

《物权法》已明确规定了物权法与担保法不一致时,以《物权法》规定为准,因此,在二者之间不适用特别法与普通法的关系。

《物权法》将于2007年10月1日起实施,在此之前发生的担保行为,按法不溯及既往原则,仍需按《担保法》的规定处理。

【相关规定】

《中华人民共和国物权法》第178条、第247条

第一百七十八条 担保法与本法的规定不一致的,适用本法。

第二百四十七条 本法自2007年10月1日起施行。

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