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原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的,应当再审
www.cslawyer.com.cn 13-03-15 14:03:44  【关闭

广州开发区南方工程有限公司与广州诺金制药有限公司建设工程安装合同纠纷再审案

 

广东省高级人民法院

民事裁定书

 

(2012) 粤高法民一申字第 2228



  申请再审人(一审原告、反诉被告、二审上诉人):广州开发区南方工程有限公司。

  法定代表人:毛米方,总经理。

  委托代理人:潘健欢,广东古风律师事务所律师。


  委托代理人:林大钊。

  被申请人(一审被告、反诉原告、二审上诉人):广州诺金制药有限公司。

  法定代表人:黄德欢,总经理。

  申请再审人广州开发区南方工程有限公司(以下称南方公司)因与被申请人广州诺金制药有限公司(以下称诺金公司)建设工程安装合同纠纷一案,不服广东省广州市中级人民法院( 2011)穗中法民二终字第 2379号民事判决(以下称二审判决),向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查,现已审查终结。


  南方公司申请再审称: 1.一审法院审理本案时存在严重超审限,漏判评估费、财产保全费,及漏掉重要证据结算汇总表等错误; 2.鉴定程序违法,工程结算书已被诺金公司默认,一审法院仍依职权要求造价鉴定,鉴定结果缺乏客观公正; 3、一审法院将争议工程造价问题的举证责任确定给我公司不当,不符合 谁主张谁举证 原则; 4.关于工程质量赔偿问题:所涉工程全部完工,不存在诺金公司与其他单位整改工程的情况,一审法院判令我公司赔偿 226000元给诺金公司错误; 5.本案诺金公司拖欠工程款是不争的事实,是否确认工程造价只涉及工程款数额,一、二审法院未判决我公司主张的工程款延付违约金,实属错误。请求撤销二审判决,再审本案。

  本院认为, 关于双方当事人签订的《广州市安装工程合同》为合法有效合同,双方无异议,本院予以确认。针对南方公司申请再审的理由,评述以下几个主要问题:(一)关于案件一审
程序问题 :南方公司反映的一审漏判财产保全费与鉴定费问题,二审法院已在二审判决中核实补全,并未损及南方公司权益。至于一审法院超审限审理问题,亦未影响案件实体判决,不属于再审理由范围。至于一审法院是否漏掉重要证据,即南方公司提交的二份《固体制剂车间工程结算汇总表》之一,并无证据证明南方公司已向一审法院提交,故本院不支持南方公司认为一审法院存在缺漏重要证据的主张;(二)关于委托鉴定合法问题:关于南方公司向诺金公司提供《固体制剂车间工程结算汇总表》及发函催要工程款之后,诺金公司亦于 2006823日复函给南方公司,载明其 无法开展结算工作 ,证明诺金公司并不同意南方公司单方作出的工程结算。南方公司申请再审称诺金公司已默认工程量,与查明事实不符。一审法院鉴于工程承发包对工程最后结算有不同意见的原因,从而委托工程造价单位进行工程量鉴定,符合 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第 二十三条关于 当事人对部分案件事实有争议的,仅对有争议的事实进行鉴定,但争议事实范围不能确定,或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外 的规定;(三)关于整改工程造价举证问题:二审法院是在认定南方公司自认已对涉案工程进行整改的前提下,将整改工程的造价问题分配举证责任给南方公司,符合最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条关于 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果 的规定,南方公司因此认为举证责任分配不公,缺乏法律依据;(四)关于工程质量赔偿问题:南方公司申请再审称所涉工程全部完工,不存在诺金公司与其他单位整改工程的情况,与其提供的往来函件自认工程存在质量问题的内容不一致,故一、二审法院根据诺金公司委托第三方深圳市路希达净化系统技术有限公司的情况,判令南方公司赔偿 226000元工程维修费给诺金公司,符合 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第 十一条关于 因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人请求减少支付工程价款的,应予支持 的规定;(五)关于工程款延付违约金问题:由于南方公司一直未能提供经双方确认的工程量作为收取除 100万元之外的剩余工程款的依据,即双方存在争议部分工程款情况下,发包方在诉讼争议前不予发放剩余工程款合理,故一、二审法院认定诺金公司不存在延付工程款的事实,并无不当。

  综上,申请再审人南方公司的再审申请不属于《 中华人民共和国民事诉讼法》第 一百七十九条第一款第(二)项规定的情形。依照《 中华人民共和国民事诉讼法》第 一百八十一条第一款之规定,裁定如下:

  驳回申请再审人广州开发区南方工程有限公司的再审申请。

  

审 判 长  刘奕冰
代理审判员  黄立嵘
代理审判员  李 磊
二O一二年八月二十日
书 记 员  谢彩萍

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